Przy złożeniu wniosku o ogłoszenie upadłości lub później – w toku postępowania o ogłoszenie upadłości – uczestnik postępowania może złożyć wniosek o zatwierdzenie warunków sprzedaży przedsiębiorstwa dłużnika lub jego zorganizowanej części (pre-pack). Upływ tego terminu nie zamyka jednak wierzycielowi możliwości nabycia zorganizowanej części przedsiębiorstwa z wolnej ręki.
Zdarza się, że w Kancelarii pojawiają się wierzyciele, którzy deklarują, że chcieliby nabyć zorganizowaną część przedsiębiorstwa swojego dłużnika w drodze tzw. procedury pre- pack. Okazuje się jednak, że nastąpiło już ogłoszenie upadłości dłużnika, a zatem nie jest możliwe złożenie wniosku o zatwierdzenie warunków sprzedaży przedsiębiorstwa dłużnika. Czy w takiej sytuacji jest możliwe ominięcie długotrwałej procedury przetargu lub aukcji?
Sprzedaż z wolnej ręki zamiast przetargu
Na powyższe pytanie zasadniczo należy udzielić odpowiedzi twierdzącej, przy czym zauważyć trzeba, że syndyk zobowiązany jest nie tylko do prowadzenia postępowania szybko i efektywnie, ale także do zaspokojenia roszczeń wierzycieli w jak największym stopniu. W konsekwencji może okazać się, że w konkretnym przypadku, szczególnie w razie dużego zainteresowania przedmiotem sprzedaży, syndyk podejmie decyzję o sprzedaży przedsiębiorstwa w procedurze dłuższej, ale bardziej transparentnej.
Z założenia przedmiotem sprzedaży jest przedsiębiorstwo w całości, chyba że nie jest to możliwe. Zgodę na sprzedaż z wolnej ręki przedsiębiorstwa bądź jego zorganizowanej części wydaje na wniosek syndyka rada wierzycieli, a w jej braku- sędzia komisarz. Zgoda może być udzielona pod warunkiem np. dotyczącym sprzedaży po cenie nie niższej, niż cena oszacowania.
Sposób ustalenia ceny sprzedaży
Sprzedaż rzeczy w postępowaniu upadłościowym jest sprzedażą o charakterze rynkowym, co oznacza, że cena sprzedaży powinna odpowiadać wartości rynkowej przedsiębiorstwa. Co istotne dla potencjalnego nabywcy- warunki sprzedaży pogarsza jej przymusowy charakter, co podobnie jak przy sprzedaży w postępowaniu egzekucyjnym może wpływać na wysokość oszacowanej ceny. Nie zmienia to jednak faktu, że sprzedaż przedsiębiorstwa jako całości, lub co najmniej zorganizowanej części przedsiębiorstwa, umożliwia uwzględnienie wartości portfela klientów, renomy, organizacji mimo, iż są to niemajątkowe składniki przedsiębiorstwa.
Sposób opodatkowania
Do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa nie stosuje się przepisów ustawy o podatku o podatku od towarów i usług. Do stycznia 2016 roku umowa sprzedaży rzeczy w postępowaniu egzekucyjnym lub upadłościowym była wyłączona także z opodatkowania podatkiem od czynności cywilnoprawnych, jednak wyłączenie to zostało uchylone. Obecnie umowa sprzedaży jako czynność cywilnoprawna podlega opodatkowaniu PCC zarówno co do sprzedawanych rzeczy, jak i praw majątkowych, a zobowiązanym do zapłaty podatku jest kupujący.
Więcej informacji:
r.pr. Katarzyna Klonowska
k.klonowska@kkplegal.com
531 331 395
